众议院法案显示了在不给传统金融业者特权的情况下规范加密货币的挑战
美国众议院金融服务委员会主席帕特里克·麦克亨利（来自北卡罗来纳州）和农业委员会主席格伦“GT”汤普森（来自宾夕法尼亚州）起草的一项议案表明，写出能够豁免代币免受证券法约束同时保持传统证券发行人受到监管的加密货币立法是多么不可能。
加密货币行业中的许多人士对这份讨论草案表示欢呼，包括前商品期货交易委员会主席、现任加密货币顾问克里斯托弗·吉安卡洛和Coinbase首席法律官保罗·格雷瓦尔。吉安卡洛称其为“里程碑式的法案”，格雷瓦尔表示这是“立法者对加密货币金融监管权限的一大步向前迈进”。
然而，由于采取了一项被认为是应对潜在监管仲裁的措施，该法案只会带来新的监管不确定性。
托德·菲利普斯是菲利普斯政策咨询公司的负责人。
关于加密资产的辩论是关于一个特定代币是否是一项投资契约，因此是一种证券，受到证券法的约束。实际上，这是证券交易委员会对Coinbase和Binance提起诉讼的基础。
所谓的豪伊测试（Howey Test）成为了确定哪些资产是证券的标准方式，此后在1946年最高法院的证券交易委员会诉豪伊公司案中得到了确认，其规定，如果一项投资是在共同企业中投入资金，期望从他人的努力中获得收益，则该投资契约为证券。
重要的是，因为豪伊测试是识别投资契约是否为证券的方式，所以证券交易委员会实际上无法颁布规定，规定某个代币是否为投资契约。无论如何，法院都将适用豪伊测试。
豪伊，谁？
麦克亨利和汤普森试图完全绕开豪伊测试。他们的法案将创建一个名为“数字资产”的新资产类别。数字资产可以有许多形式，但两种特别重要的形式是“数字商品”和“受限数字资产”。简而言之，该法规定，加密货币代币将首先作为数字商品发行，或作为受限数字资产发行，然后在它们变得足够去中心化之后“成熟”为数字商品。
在豪伊测试下，受限数字资产仍然是证券，但将被豁免证券法的重要部分。如果代币发行符合该法案规定的六个条件，则适用更为宽松的披露要求。一旦它们成熟为数字商品，它们将完全豁免证券法。
这就是麦克亨利和汤普森失败的地方。这六个条件之一是，数字资产的销售不能“涉及股权证券、债务证券或可转换或可交换成股权利益的债务证券的发行或出售”。换句话说，加密货币不能代表一个企业的所有权股份或像债券一样用于筹集资本。
这个条款的目的似乎是防止监管仲裁。它将阻止那些通常发行股票或债券的实体通过发行加密货币代币来回避证券法的传统要求。
逃避问题
但该法案并未定义这些术语。虽然股权证券通常被认为只是公司股票，但证券交易法案将“股权证券”定义为“任何股票或类似证券……或证券交易委员会认为具有类似性质的任何其他证券”（重点强调）。
试图防止监管仲裁，麦克亨利-汤普森法案根本无法解决它试图解决的问题。该法案不仅不会影响“投资契约”的定义，而且还将让证券交易委员会决定这些代币中哪些是股权或债务证券。
鉴于许多dapp和去中心化自治组织（DAO）的代码赋予代币持有人与公司股东相同的权利，证券交易委员会将认为大多数符合豪伊测试的加密货币代币都是股权，受传统证券法的披露要求约束。
阅读更多：众议院一项法案将使SEC更难辩称加密货币代币是证券
问题，众多
其他消除证券交易委员会自由裁量权的同时防止监管仲裁的选项同样会失败。从豪伊测试中剔除加密货币的法案将使证券法不再是技术中立的，变成一种有利于区块链的法律。将股权证券定义为只是“股票”的法案，将由法院决定什么是股票，从而导致产生一个新的法官制定的测试，需要通过诉讼才能获得法律确定性。或者，如果将股权证券定义为仅由州立法人发行，每家公司都可能决定转为保留与以前相同治理结构的DAO。
该法案存在许多其他问题，其中最重要的是它将授予CFTC重大的新辖区，而没有为其提供新的资金。该法案似乎也豁免了DeFi交易所必须遵守与CeFi交易所相同的投资者保护条款。此外，CFTC也将被允许事后或事先豁免大量数字商品市场，这使得McHenry和Thompson的客户保护条款成为可选的，从而使该法案对交易所和经纪人的监管变得不确定。
然而，最大的问题在于监管套利。虽然McHenry主席和Thompson已经努力制定一项法案，为加密资产提供了一个摆脱证券法律的方法，但他们的立法 – 像之前的其他法案一样 – 显示出如果不为传统证券问题提供新的选择，那么做到这一点是多么不可能。
由Jeanhee Kim和Daniel Kuhn编辑。
